Granty na budowę: Prawo inwestycyjne i doradztwo prawne

Wprowadzenie

W praktyce realizacji kontraktów drogowych opartych na warunkach FIDIC coraz częściej pojawia się pytanie o zakres uprawnień Zamawiającego względem umów o podwykonawstwo – zwłaszcza tych, których przedmiotem są usługi lub dostawy, a nie roboty budowlane.

W praktyce budowlanej to zagadnienie nabiera szczególnego znaczenia – zwłaszcza tam, gdzie kontrakty publiczne realizowane są w trybie „projektuj i buduj” na tzw. nowych warunkach FIDIC formalnie przewidujących szereg nakazów i zakazów w stosunku do wszelkich umów podwykonawczych.

Zakres obowiązków Wykonawcy wobec Zamawiającego

Zgodnie z Subklauzulą 4.4 Warunków Kontraktu FIDIC, Wykonawca zobowiązany jest do przedstawienia Zamawiającemu:

projektu umowy o podwykonawstwo w przypadku robót budowlanych (w celu akceptacji),
kopii zawartej umowy o podwykonawstwo w przypadku usług lub dostaw (w celu zgłoszenia).

Obowiązek ten ma charakter informacyjny, a jego celem jest zapewnienie przejrzystości w zakresie uczestników realizujących kontrakt, w szczególności mając na uwadze solidarną odpowiedzialność Zamawiającego za zapłatę zobowiązań wywodzących się z umów o roboty budowlane w świetle art. 647 (1) kc.

Różnica między umową o roboty a umową o usługę lub dostawę

Warunki FIDIC wyraźnie rozróżniają dwa reżimy:

umowy o roboty budowlane, które wymagają uprzedniej akceptacji przez Zamawiającego,
umowy o usługi i dostawy, które podlegają jedynie obowiązkowi zgłoszenia po ich zawarciu.

To rozróżnienie nie jest przypadkowe. Zamawiający w Warunkach Kontraktu nie przewidział sankcji za brak zgodności postanowień umów podwykonawczych, których przedmiotem są usługi lub dostawy, z wymaganiami Subklauzuli 4.4 WK.

Oznacza to, że procedura „akceptacji” – a tym samym zgłaszania zastrzeżeń do projektu umowy i sprzeciwu do samej już zawartej umowy - przez Zamawiającego dotyczy wyłącznie umów o roboty budowlane.

W przypadku umów usługowych i dostawczych Zamawiający ma prawo:

żądać przedstawienia kopii umowy w ciągu 7 dni od jej zawarcia,
interweniować poprzez wezwanie Wykonawcy do doprowadzenia do zmiany tej umowy w terminie 14 dni od dnia doręczenia Wykonawcy tego wezwania, pod rygorem wystąpienia o zapłatę Kary umownej - tylko wtedy, gdy termin płatności przekracza 30 dni od doręczenia faktury.

W innych przypadkach nie ma podstawy kontraktowej do zgłaszania zastrzeżeń czy sprzeciwu tudzież innych form odmowy akceptacji umów dostawy lub usługi.

Możliwość zgłaszania uwag przez Zamawiającego do umów o usługi i dostawy w świetle nowego FIDIC